Norma di marketing della SEC: azioni di contrasto alla tecnologia finanziaria | Womble Bond Dickinson

introduzione

Questo avviso evidenzia le recenti azioni di contrasto relative all’intelligenza artificiale (IA) che la Securities and Exchange Commission (SEC) ha intrapreso contro i consulenti di investimento ai sensi della “Marketing Rule” della SEC.1 Le azioni di contrasto generalmente sostengono che i consulenti di investimento hanno commercializzato in modo non accurato il modo in cui hanno utilizzato l’IA e altri algoritmi e dati nel processo di investimento. Dato l’interesse pubblico per l’IA e tecnologie simili, l’applicazione delle normative in questo spazio non sorprende. Questo avviso evidenzia anche le azioni di contrasto della Marketing Rule relative all’uso da parte delle aziende di metriche di performance ipotetiche nella loro pubblicità.

Porta via

Come sempre, i consulenti di investimento devono garantire coerenza tra il loro marketing e le loro effettive pratiche commerciali. La SEC si sta concentrando su argomenti di tendenza come l’intelligenza artificiale, gli investimenti algoritmici e i big data. Le differenze tra ciò che i consulenti affermano di fare e ciò che fanno realmente possono creare responsabilità ai sensi della Marketing Rule.

Contesto delle regole di marketing

La SEC regolamenta pesantemente la pubblicità da parte dei consulenti di investimento. Un consulente di investimento tradizionalmente include RIA e gestori di fondi privati ​​per fondi azionari long/short, private equity e venture. Sempre più spesso, i consulenti di investimento includono anche hedge fund quantitativi e basati sui dati, hedge fund crittografici, trading e altre app di consulenza digitale, nonché alcune piattaforme di ricerca e analisi non discrezionali. Queste aziende orientate alla tecnologia tendono a incorporare più spesso l’intelligenza artificiale e altri codici nei loro processi di investimento. Nella misura in cui pubblicizzano i loro servizi di consulenza, le aziende sono soggette alla Marketing Rule.

Sebbene i principi della SEC per la regolamentazione della pubblicità dei consulenti finanziari risalgano agli anni ’60 o anche prima, la Marketing Rule è stata rinnovata nel 2020. Da allora, la Marketing Rule è stata un’area di interesse per la SEC. Dalla sua adozione, ci sono stati almeno nove (a seconda di come si tiene il punteggio) sviluppi normativi significativi:

In particolare, la cronologia di questi sviluppi coincide con la recente ascesa dell’intelligenza artificiale nella sfera pubblica.

Di seguito, analizzeremo due recenti azioni coercitive della SEC che offrono una prima panoramica dell’atteggiamento della SEC nei confronti della pubblicità correlata all’intelligenza artificiale da parte dei consulenti finanziari.

Azioni di contrasto: “AI Washing”

Il 18 marzo 2024, la SEC ha annunciato azioni esecutive concluse contro le società fintech Delphia (USA) Inc. e Global Predictions, Inc. che coinvolgono un presunto “AI Washing”. Secondo la SEC, queste società hanno pubblicizzato l’utilizzo di AI, dati e altri input in determinati modi per i propri investitori. Tuttavia, le pratiche effettive delle fintech differivano da quanto pubblicizzato.

Delfia2

Delphia ha gestito fondi di investimento privati ​​e ha negoziato per oltre 29.000 conti al dettaglio individuali. Delphia ha incorporato dati e software nei suoi processi di trading e altri processi di investimento, incluso l’uso di algoritmi per gestire i portafogli in base ai diversi obiettivi di investimento e profili di rischio dei clienti. Delphia intendeva usare l’intelligenza artificiale e l’apprendimento automatico per raccogliere dati dai suoi clienti, come informazioni raccolte dai social media e dalle transazioni bancarie e con carta di credito, e per immettere i dati nei suoi algoritmi. Delphia, tuttavia, non è mai riuscita a usare l’intelligenza artificiale e l’apprendimento automatico per analizzare i dati dei clienti. Tuttavia, Delphia aveva già pubblicizzato sul suo sito Web e in un comunicato stampa che lo aveva fatto, oltre a presentare l’affermazione nelle dichiarazioni normative (modulo ADV). Ad esempio, Delphia ha affermato in modo problematico che:

• Ha utilizzato i dati dei clienti in “un modello algoritmico predittivo” nella selezione di azioni, ETF e opzioni; e
• Utilizzava l’apprendimento automatico per analizzare i dati collettivi condivisi dai suoi membri per prendere decisioni di investimento intelligenti.

Come detto, Delphia non ha mai utilizzato l’intelligenza artificiale o l’apprendimento automatico per analizzare i dati dei clienti. La SEC ha sostenuto in un’azione esecutiva risolta che Delphia ha violato la Marketing Rule, tra le altre cose. Delphia ha accettato di pagare 225.000 $ di sanzioni pecuniarie civili e un ordine di cessazione e astensione e censura.

Previsioni globali3

Global Predictions fornisce strumenti di investimento e approfondimenti per i clienti al dettaglio. In particolare, Global Predictions offre servizi di consulenza sugli investimenti tramite PortfolioPilot, una piattaforma online che utilizza algoritmi per formulare raccomandazioni di allocazione degli investimenti. Secondo la SEC, Global Predictions ha pubblicizzato sul suo sito Web, sui social media e altrove che:

• La tecnologia di Global Predictions incorporata “[e]previsioni basate sull’intelligenza artificiale di xpert”; e
• Global Predictions è stato il “primo consulente finanziario basato sull’intelligenza artificiale regolamentato”.

Sfortunatamente, secondo la SEC, Global Predictions non ha utilizzato l’IA come pubblicizzato. Quando è stata pressata dalla SEC, Global Predictions non è stata in grado di produrre documenti per comprovare il suo utilizzo pubblicizzato dell’IA. Ciò ha violato un principio fondamentale della Marketing Rule, che richiede ai consulenti di avere una base ragionevole per credere di poter comprovare dichiarazioni sostanziali di fatti nelle loro pubblicità. Inoltre, la SEC ha affermato che Global Predictions ha rappresentato in modo impreciso le prestazioni del modello, anche fornendo rappresentazioni imprecise dell’orizzonte temporale rilevante e dei benchmark utilizzati. Di seguito discuteremo più in dettaglio la pubblicità sulle prestazioni. Global Predictions ha risolto le accuse di violazione della Marketing Rule, tra le altre cose, e ha accettato un ordine di cessazione e astensione, una censura e una sanzione pecuniaria civile di $ 175.000.

Porta via

Le azioni di Delphia e Global Predictions dimostrano che la SEC è focalizzata sul “lavaggio dell’AI” e sulla conformità generale alla Marketing Rule. A uno sguardo più attento, queste azioni di applicazione risolte, sebbene presentate come riguardanti l’AI, erano in realtà casi di divulgazione imprecisa di vario tipo.

Ad esempio, in Delphia, la violazione principale del consulente era radicata in inesattezze su come utilizzava i dati nei processi di ricerca e di trading. Delphia pubblicizzava di utilizzare i dati in modi, incorporando determinati dati specifici del cliente nei suoi algoritmi, che semplicemente non faceva.

Quando si fa pubblicità su IA, apprendimento automatico, altri software e tecniche di codifica e utilizzo dei dati, i consulenti devono rappresentare in modo accurato le loro effettive pratiche commerciali. “Se affermi di utilizzare l’IA nei tuoi processi di investimento, devi assicurarti che le tue dichiarazioni non siano false o fuorvianti”.4 Di nuovo, anche se questi argomenti sono complessi, prevenire le violazioni non lo è. I processi di conformità standard, come la pre-approvazione di elementi di marketing o l’utilizzo di modelli, possono prevenire grattacapi normativi anche per le aziende e i fondi più complessi. Infine, sebbene questo avviso riguardi il marketing, i consulenti dovrebbero continuare a informarsi sui rischi associati all’IA e ad altri codici più complessi. Le aziende creano codice e possono essere ritenute responsabili per ciò che fa.

Azioni di esecuzione: prestazioni ipotetiche e modello

Meno di un mese dopo Delphi e Global Predictions, la SEC ha annunciato un’azione coercitiva nei confronti di aziende che pubblicizzano prestazioni inappropriate.

Ciò che costituisce “performance ipotetica” ai sensi della Marketing Rule è ampio, tuttavia, alcuni esempi includono performance backtested, proiettate e modello. Poiché la performance ipotetica è teorica, la SEC la considera potenzialmente fuorviante. Di conseguenza, la SEC si aspetta che i consulenti accompagnino la performance ipotetica con il contesto, come le ipotesi pertinenti fatte, i criteri utilizzati e i rischi e le limitazioni correlate.

Nella retata, la SEC si è concentrata sulle aziende che avevano pubblicato metriche ipotetiche di performance sui loro siti web generali, rivolti al pubblico. La pubblicità pubblica di performance ipotetiche contrasta pubblicamente con la Marketing Rule, che richiede che le aziende pubblicizzino performance ipotetiche solo quando sono pertinenti alla probabile situazione finanziaria e agli obiettivi di investimento del pubblico di destinazione. Pubblicando performance ipotetiche sui loro siti web rivolti al pubblico, i consulenti non le hanno (in realtà, non potevano) adattate o limitate in modo appropriato. Pertanto, queste aziende sono state censurate dalla SEC e condannate a pagare sanzioni pecuniarie civili.

La SEC ha anche trovato violazioni nel modo in cui un consulente ha descritto la performance del modello nei suoi factsheet. I factsheet del consulente hanno confrontato la performance del portafoglio modello con l’S&P 500. Tuttavia, i factsheet mostravano i rendimenti dei prezzi del benchmark, anziché i rendimenti totali con dividendi reinvestiti, che era il modo in cui era stata calcolata la performance del portafoglio modello. Questo consulente presentava anche altre carenze nella pubblicità della performance, come la presentazione della performance lorda senza presentare anche la performance netta.

Porta via

Una conclusione immediata dalle azioni di esecuzione stabilite per le prestazioni ipotetiche è che le aziende in genere non dovrebbero pubblicizzare pubblicamente le prestazioni ipotetiche. Poiché le prestazioni ipotetiche sono state rese disponibili a un pubblico di massa, i consulenti non potevano formulare aspettative sulla situazione finanziaria o sugli obiettivi di investimento dei destinatari. La SEC ha osservato nel comunicato di adozione della Marketing Rule che “Riteniamo che i consulenti in genere non sarebbero in grado di includere le prestazioni ipotetiche nelle pubblicità dirette a un pubblico di massa o destinate alla circolazione generale”.5

Le azioni di esecuzione stabilite dimostrano anche l’attenzione nascosta della SEC sulla pubblicità delle prestazioni, inclusa la costruzione e il confronto dei benchmark. Ciò è coerente con l’avviso di rischio 2024 della SEC sulla regola di marketing, in cui la SEC ha identificato i seguenti esempi di pubblicità delle prestazioni fuorviante:

• Confronti di indici di riferimento che non hanno definito l’indice o fornito informazioni sufficienti per consentire a un investitore di comprendere la base dei confronti o di rivelare che la performance del benchmark non includeva il reinvestimento dei dividendi; e
• Presentazioni delle performance contenenti dati di mercato obsoleti (ad esempio dati di mercato risalenti a più di cinque anni fa) e prodotti di investimento che non erano più disponibili per i clienti e riflettevano costi di investimento inferiori rispetto ai prodotti effettivamente disponibili per i clienti.

Conclusione

Queste azioni di applicazione consolidate, dal “lavaggio dell’IA” alle prestazioni ipotetiche e modello, dimostrano l’attenzione della SEC sulla conformità alla Marketing Rule. La crescente adozione dell’IA e di altre nuove tecnologie probabilmente aumenterà questa attenzione. Come sempre, i consulenti devono garantire che i loro materiali di marketing descrivano accuratamente le loro pratiche commerciali. Le nuove tecnologie non fanno eccezione. I consulenti non devono inoltre trascurare la conformità più tradizionale alla Marketing Rule, inclusa la garanzia che tutta la pubblicità sulle prestazioni rispetti i severi requisiti della Marketing Rule.

1 Legge sui consulenti di investimento del 1940 Regola 206(4)-1
2In the Matter of Delphia (USA) Inc., Inv. Adv. Act. Rel. No. 6573 (18 marzo 2024), disponibile su https://www.sec.gov/files/litigation/admin/2024/ia-6573.pdf
3In materia di previsioni globali, Inc., Inv. Adv. Act Rel. n. 6574 (18 marzo 2024), disponibile all’indirizzo https://www.sec.gov/files/litigation/admin/2024/ia-6574.pdf
4SEC accusa due consulenti di investimento di aver rilasciato dichiarazioni false e fuorvianti in merito al loro utilizzo dell’intelligenza artificiale, US Sec. & Exch. Comm’n (18 marzo 2024), disponibile all’indirizzo https://www.sec.gov/news/press-release/2024-36
5 Investment Adviser Marketing, Comunicato stampa n. IA-5653 (22 dicembre 2020) (in vigore dal 4 maggio 2021) al 201

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