Regola di marketing della SEC – Fintech Focus | Womble Bond Dickinson

introduzione

Questo avviso evidenzia le recenti azioni di contrasto relative all’intelligenza artificiale (IA) che la Securities and Exchange Commission (SEC) ha intrapreso contro i consulenti di investimento ai sensi della “Marketing Rule”.1 Le azioni di contrasto generalmente sostengono che i consulenti di investimento hanno commercializzato in modo non accurato il modo in cui hanno utilizzato l’IA e altri algoritmi e dati. Dato l’interesse pubblico per l’IA e tecnologie simili, l’applicazione normativa in questo spazio non sorprende. Questo avviso evidenzia anche altre azioni di contrasto della Marketing Rule, comprese le azioni relative all’uso da parte delle aziende di ipotetiche metriche di performance nella loro pubblicità.

Takeaway: come sempre, i consulenti di investimento devono garantire coerenza tra il loro marketing e le loro effettive pratiche commerciali. La SEC si sta concentrando su termini di tendenza come AI, investimenti algoritmici e big data. Le differenze tra ciò che i consulenti affermano di fare e ciò che stanno effettivamente facendo possono creare responsabilità ai sensi della Marketing Rule.

Contesto delle regole di marketing

Per il contesto, la SEC regolamenta pesantemente la pubblicità da parte dei consulenti di investimento. Il termine consulente di investimento tradizionalmente include consulenti di investimento registrati e gestori di fondi privati ​​per fondi azionari long/short, private equity e venture. Tuttavia, sempre più spesso i consulenti di investimento possono includere anche hedge fund quantitativi e basati sui dati, hedge fund crittografici e app di trading e altre app di consulenza digitale, nonché alcuni fornitori di analisi e ricerca non discrezionali. Forse prevedibilmente, questi tipi di aziende orientate alla tecnologia tendono a incorporare l’intelligenza artificiale e altri algoritmi nei loro processi di investimento. Pertanto, nella misura in cui pubblicizzano i loro servizi di consulenza, le aziende sono soggette alla Marketing Rule.

Sebbene i principi della SEC per la regolamentazione della pubblicità risalgano agli anni ’60 o prima, la Marketing Rule è stata rinnovata nel 2020. Da allora, la Marketing Rule è stata un’area di interesse per lo staff della SEC. Dall’adozione della Marketing Rule, ci sono stati almeno 10 (a seconda di come si tiene il punteggio) sviluppi normativi degni di nota:

La cronologia della recente implementazione della Marketing Rule coincide con la recente ascesa dell’intelligenza artificiale nel settore della consulenza sugli investimenti.

Di seguito, analizzeremo due recenti azioni coercitive della SEC che offrono una prima panoramica dell’atteggiamento dell’Agenzia nei confronti della pubblicità correlata all’intelligenza artificiale da parte dei consulenti finanziari.

Azioni di contrasto: “AI Washing”

Il 18 marzo 2024, la SEC ha annunciato azioni esecutive concluse contro le società fintech Delphia (USA) Inc. e Global Predictions, Inc. in relazione al presunto “AI Washing”. Secondo la SEC, queste società hanno pubblicizzato l’utilizzo di intelligenza artificiale, dati e altri input in vari modi per conto degli investitori, ma le pratiche effettive delle fintech differivano da quanto pubblicizzato.

Delfia2

Delphia ha gestito fondi di investimento privati ​​e ha negoziato per oltre 29.000 conti al dettaglio individuali. Per i portafogli dei clienti al dettaglio, Delphia ha utilizzato dati e software nei processi di trading e di investimento, incluso l’uso di algoritmi per gestire i portafogli in base ai diversi obiettivi di investimento e profili di rischio dei clienti. Delphia intendeva utilizzare l’intelligenza artificiale e l’apprendimento automatico per raccogliere dati dai suoi clienti, come informazioni raccolte dai social media e dalle transazioni bancarie e con carta di credito, ecc., e utilizzare i dati come input nei suoi algoritmi. Delphia, tuttavia, non è mai riuscita a utilizzare l’intelligenza artificiale e l’apprendimento automatico per analizzare i dati dei clienti. Tuttavia, Delphia aveva già pubblicizzato sul suo sito Web e in un comunicato stampa che stava utilizzando l’intelligenza artificiale e l’apprendimento automatico per gestire i fondi dei clienti, oltre a presentare tale affermazione nelle dichiarazioni normative (modulo ADV). Ad esempio, Delphia ha affermato in modo problematico:

• I dati dei clienti sono stati utilizzati in “un modello algoritmico predittivo” per la selezione di “azioni, ETF e opzioni”; e
• “Utilizza l’apprendimento automatico per analizzare i dati collettivi condivisi dai suoi membri per prendere decisioni di investimento intelligenti”.

Secondo la SEC, Delphia non ha mai utilizzato l’intelligenza artificiale o l’apprendimento automatico per analizzare i dati dei clienti. La SEC ha affermato in un’azione esecutiva risolta che Delphia ha violato la Marketing Rule, tra le altre cose. Delphia ha accettato di pagare 225.000 $ di sanzioni pecuniarie civili, nonché un ordine di cessazione e astensione e una censura.

Previsioni globali3

Global Predictions fornisce strumenti di investimento e approfondimenti per i clienti al dettaglio. In particolare, Global Predictions offre servizi di consulenza sugli investimenti tramite PortfolioPilot, una piattaforma online interattiva che utilizza algoritmi per formulare raccomandazioni di allocazione degli investimenti. Secondo la SEC, Global Predictions ha pubblicizzato sul suo sito Web, sui social media e altrove che:

• La tecnologia di Global Predictions incorporata “[e]previsioni basate sull’intelligenza artificiale di xpert”; e
• Global Predictions è stato il “primo consulente finanziario AI regolamentato”.

Sfortunatamente, secondo la SEC, Global Predictions non ha utilizzato l’IA come pubblicizzato. Quando è stata pressata dalla SEC, Global Predictions non è riuscita a produrre documenti per comprovare l’uso pubblicizzato dell’IA. Inoltre, la SEC ha affermato che Global Predictions ha rappresentato in modo impreciso la performance del portafoglio modello, anche fornendo rappresentazioni imprecise dell’orizzonte temporale rilevante e dei riferimenti di riferimento nella sua pubblicità. Global Predictions ha risolto le accuse di violazione della Marketing Rule, tra le altre, e ha accettato un ordine di cessazione e astensione, una censura e una sanzione pecuniaria civile di $ 175.000.

Asporto

Le azioni di Delphia e Global Predictions dimostrano che la SEC è focalizzata sul “lavaggio dell’IA” e sulla conformità generale alle regole di marketing.

A uno sguardo più attento, queste azioni di esecuzione risolte, sebbene presentate come riguardanti l’intelligenza artificiale, erano in realtà casi di divulgazione imprecisa di vario tipo. Ad esempio, in Delphia, la principale violazione del consulente era radicata in imprecisioni sul suo utilizzo dei dati. Delphia pubblicizzava di utilizzare dati, incorporando determinati dati specifici del cliente nei suoi algoritmi, cosa che semplicemente non faceva. Pertanto, quando si pubblicizza l’intelligenza artificiale, l’apprendimento automatico, altri miglioramenti del software e l’utilizzo dei dati, i consulenti devono rappresentare in modo accurato i loro usi previsti ed effettivi di tecnologia e dati. In altre parole, “se affermi di utilizzare l’intelligenza artificiale nei tuoi processi di investimento, devi assicurarti che le tue dichiarazioni non siano false o fuorvianti”.4

Azioni di esecuzione: prestazioni ipotetiche e modello

Meno di un mese dopo la conclusione delle azioni esecutive tra Delphia e Global Predictions, la SEC ha annunciato un’azione esecutiva nei confronti di aziende che pubblicizzavano in modo inappropriato prestazioni ipotetiche e, in alcuni casi, prestazioni modello, violando la Marketing Rule.

Sebbene ciò che costituisce una performance ipotetica ai sensi della Marketing Rule sia ampio, alcuni esempi includono performance backtested, proiettate e modello. Poiché la performance ipotetica è teorica, lo staff della SEC la considera potenzialmente fuorviante. Di conseguenza, la SEC si aspetta che i consulenti accompagnino la performance ipotetica con il contesto, come le ipotesi fatte, i criteri utilizzati e qualsiasi rischio e limitazione correlata.

Nella retata, la SEC si è concentrata sulle aziende che avevano pubblicato metriche di performance ipotetiche sui loro siti web generali, rivolti al pubblico. La pubblicità di performance ipotetiche in questo modo è fondamentalmente in contrasto con gli obiettivi della Marketing Rule, che richiede che le aziende pubblicizzino performance ipotetiche solo quando sono pertinenti alla probabile situazione finanziaria e agli obiettivi di investimento del pubblico di destinazione. Pubblicando pubblicamente performance ipotetiche sui loro siti web rivolti al pubblico, i consulenti non le hanno adattate o limitate alla loro distribuzione con l’intento appropriato di rendere la pubblicità pertinente alla probabile situazione finanziaria e agli obiettivi di investimento del pubblico di destinazione. Pertanto, queste aziende sono state censurate dalla SEC e condannate a pagare sanzioni pecuniarie civili.

La SEC ha anche trovato violazioni nel modo in cui un consulente ha descritto la performance del modello nei suoi factsheet. I factsheet del consulente hanno confrontato la performance del portafoglio modello con l’S&P 500. Tuttavia, i factsheet hanno mostrato i rendimenti dei prezzi del benchmark anziché mostrare i rendimenti totali con i dividendi reinvestiti, che era il modo in cui era stata calcolata la performance del portafoglio modello. Questo consulente ha anche avuto altre carenze nella pubblicità della performance, come la presentazione della performance lorda senza presentare anche la performance netta.

Asporto

Una conclusione immediata da trarre da queste azioni di esecuzione stabilite per prestazioni ipotetiche e modello è che le aziende in genere non dovrebbero pubblicizzare pubblicamente prestazioni ipotetiche. Poiché le pubblicità erano disponibili a un pubblico di massa, i consulenti non potevano formulare aspettative sulla loro situazione finanziaria o sui loro obiettivi di investimento. La SEC ha osservato nel comunicato di adozione della Marketing Rule che “Riteniamo che i consulenti in genere non sarebbero in grado di includere prestazioni ipotetiche in pubblicità dirette a un pubblico di massa o destinate alla circolazione generale”.5

Le azioni di esecuzione stabilite dimostrano anche l’attenzione nascosta della SEC sulla pubblicità delle prestazioni, inclusa la costruzione e il confronto dei benchmark. Ciò è coerente con l’avviso di rischio 2024 della SEC sulla regola di marketing, in cui la SEC ha identificato i seguenti esempi di informazioni fuorvianti:

• Confronti di indici di riferimento che non hanno definito l’indice o fornito informazioni sufficienti per consentire a un investitore di comprendere la base dei confronti o di rivelare che la performance del benchmark non includeva il reinvestimento dei dividendi; e
• Presentazioni delle performance contenenti dati di mercato obsoleti (ad esempio dati di mercato risalenti a più di cinque anni fa) e prodotti di investimento che non erano più disponibili per i clienti e riflettevano costi di investimento inferiori rispetto ai prodotti effettivamente disponibili per i clienti.

Conclusione

Queste azioni di applicazione consolidate, dalle prestazioni ipotetiche e modello al “lavaggio AI”, dimostrano l’attenzione della SEC sulla conformità alla Marketing Rule. L’ascesa dell’AI e di altre nuove tecnologie probabilmente aumenterà questa attenzione. Pertanto, i consulenti devono garantire che i loro materiali di marketing descrivano accuratamente le loro pratiche aziendali quando si tratta di nuove tecnologie. Altrettanto importante, i consulenti non devono trascurare la conformità ai requisiti tradizionali della Marketing Rule, inclusa la garanzia che tutte le metriche relative alle prestazioni siano personalizzate e distribuite solo a un pubblico pertinente e che tutte le dichiarazioni fatte nelle pubblicità siano accurate.

1 Legge sui consulenti di investimento del 1940 Regola 206(4)-1
2In the Matter of Delphia (USA) Inc., Inv. Adv. Act. Rel. No. 6573 (18 marzo 2024), disponibile su https://www.sec.gov/files/litigation/admin/2024/ia-6573.pdf
3In materia di previsioni globali, Inc., Inv. Adv. Act Rel. n. 6574 (18 marzo 2024), disponibile all’indirizzo https://www.sec.gov/files/litigation/admin/2024/ia-6574.pdf
4SEC accusa due consulenti di investimento di aver rilasciato dichiarazioni false e fuorvianti sul loro utilizzo dell’intelligenza artificiale, US Sec. & Exch. Comm’n (18 marzo 2024), disponibile all’indirizzo https://www.sec.gov/news/press-release/2024-36
5 Investment Adviser Marketing, Comunicato stampa n. IA-5653 (22 dicembre 2020) (in vigore dal 4 maggio 2021) al 201

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